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初創企業可以采用AB股嗎?律師解讀公司法關于AB股的規則
2020-04-01 20:56:30

萬科之爭后,越來越多創始人開始關心公司控制權的問題。

“股權道”有一個《公司控制權的10種模式》的課程,里面分析了公司控制權的10種模式,其中有5種模式是命運掌握在別人手上,只有5種模式是比較靠譜的,而AB股就是比較靠譜的模式之一。

京東、美團、小米等多家公司都采用了AB股的雙層股權結構,AB股模式也廣為人知,但這些公司都是在境外上市的公司。

 

有朋友問:國內公司可以采用AB股嗎?

答案是可以的,科創板第一家AB股公司優刻得,已于2020120日在科創板上市了。

 

還有人問:國內非上市公司可以采用AB股嗎?

看到知乎上有咨詢機構回答:國內公司法并不承認AB股,國內非上市公司采用的AB股只是山寨版。

竹子以為人人都認識公司法里寫的字的,沒想到有人會這么回答,而且還是專業機構。

 

 

首先,關于公司的分類

我國公司法對公司的分類,并不是按照上市公司或非上市公司來劃分的,公司法將公司分為有限責任公司和股份有限公司兩類。

 

一類是股份有限公司

A股(包括科創板)的公司、上新三板的公司必須都是股份有限公司(除極少數采用紅籌架構上科創板的公司以外),也有一部分股份有限公司沒有上市,比如螞蟻金服。

 

二類是有限責任公司

除少數采用紅籌架構上科創板的公司以外,有限責任公司全部都不是上市公司,市場上的大部分公司都是這種。

在上A股之前,需要從有限責任公司改制為股份有限公司。

 

其次,公司法對兩類公司的不同規定

公司法對有限責任公司和股份有限公司的規定是不同的,非上市公司能不能實行AB股?主要是看公司法規定有限責任公司能不能實行AB股。

 


對于股份有限公司

公司法第103條規定,每一股份有一表決權。

所以,一般情況下,所有A股上市和新三板公司都是不能實行AB股的。

但是,公司法第131條又規定:國務院可以對公司發行本法規定以外的其他種類的股份,另行作出規定。

就是這么一句話,可以在不修改公司法的情況下,由國務院作出規定后,在科創板實行AB股。

這就是立法的智慧吧,因為現實經常變化,但法律又不能經常修改,制定法律既要考慮到解決現在的問題、又要考慮到適應未來不斷變化的情況,并不能像寫雞湯文那么簡單。

 

對于有限責任公司(絕大部分非上市公司都是這種)

公司法第42條規定:股東會會議由股東按照出資比例行使表決權;但是,公司章程另有規定的除外。

意思是:如果公司章程沒有另外規定,股東就按出資比例行使表決權,不是按股權比例哦。

但是,公司章程可以另外規定,可以實行AB股或者超級AB股、平均主義等都是可以的,方法就是在公司章程做出規定。

 

為什么有大師說:設AB股不符合公司法規定呢?可能有以下原因:

1)沒有弄清楚公司法對股份有限公司和有限責任公司的規定是不同的。

公司法的第二章、第三章(第23-75條)是專門針對有限責任公司的規定,而公司法第四章、第五章(第76-145條)是專門針對股份有限公司的規定。

2)看不懂公司法第42條“公司章程另有規定的除外” 11個字的意思?

3)沒看過公司法,自己虛構法律?

 

如果你找個這樣的大師來做股權設計,會有什么后果呢?

 

由于公司法對股份有限公司的規定更嚴格,而對有限責任公司的要求更寬松,自由設計空間更大。所以沒上市的大部分公司多采用有限責任公司的形式,在上A股之前才會改制成為股份有限公司。

正因為這樣,上市公司的操作未必適合于非上市公司,也建議你不要盲目套用上市公司的做法哦。

 

到上A股之前需要從有限責任公司改制為股份有限公司,由于法律規定不同,公司章程和相關規則也需要重新的設計,那個時候公司的實力更強,做起來也更方便吧。

不要指證券等為上市服務的機構幫你做這個事,他們是做合規審查的,就是60分的事,如果創始人持股比例不高還想要控制權,是90分或120分的事,不是60分可以解決的。

為了上市幾千萬的費用都花了,就沒必要省做控制權設計那點小錢吧?

 

可關注“股權道”了解AB股設計方法。